Решения районных судов

Постановление апелляции от 2010-03-19 №А40-76862/2008. По делу А40-76862/2008. Российская Федерация.

?????

Д Е В Я Т Ы Й арбитражный А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й

суд

127994, г. Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, д. 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

Постановление

№ 09АП-3538/2009-ГК

г. Москва Дело №А40-76862/08-48-667

19 марта 2010г.

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2010 года

Мотивированное Постановление изготовлено 19 марта 2010 года



Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова *.*. ,

судей Солоповой *.*. , Расторгуева *.*.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Салахетдиновым *.*.

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667, принятого по апелляционной жалобе ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667, принятое судьей Бурмаковым *.*. ,

по иску ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский»

к ОАО «Московская объединенная энергетическая компания»

об обязании заключить договор с учетом протокола разногласий в редакции истца,

при участии в судебном заседании:

от истца- Лысенко *.*. по доверенности от 20.01.2010г., Воронин СП. по доверенности от 20.01.2010г.



ответчик – не явился, извещен надлежащим образом.

Установил:

ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО «Московская объединенная энергетическая компания» об обязании заключить договор энергоснабжения № 02.102002-ТЭ от 01 октября 2008 года с учетом протокола разногласий (с учетом уточненных исковых требований, принятых судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ) а именно:

Абзац 4 части договора, озаглавленной «Понятия используемые в тексте настоящего договора», изложить следующим образом: «Прибор учета — средство измерения или техническое средство, предназначенное для выполнения одной или нескольких функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве, массе или объеме, температуре, давлении энергоресурсов и времени работы самого прибора (за исключением индивидуальных приборов учета)». Далее по тексту договора;

Пункт 1.1. договора, изложить в следующей редакции: «Предметом настоящего договора является продажа (подача) Энергоснабжающей организацией Абоненту, присоединенному к тепловой сети Энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) Абонентом тепловой энергии и теплоносителя для оказания коммунальных услуг гражданам (для нужд граждан, проживающих в многоквартирном доме, по их поручению и за их счет), на условиях предусмотренных настоящим Договором»;

Пункт 2.8. договора изложить в следующей редакции: «При уточнении Энергоснабжающей организацией данных о фактически отпущенной абонентом тепловой энергии и теплоносителя за прошедшей период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя в случаях, предусмотренных настоящим договром».

Пункт 4.1.1. договора изложить в следующей редакции: «Поставлять тепловую энергию и теплоноситель Абоненту (с учетом его Субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками, установленными в приложениях № 2 и № 3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление — бесперебойно и круглосуточно в течение всего отопительного сезона, при этом допустимая продолжительность перерыва отопления:

не более 24 часов (суммарно) в течение одного месяца;

не более 16 часов единовременно - при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. С до нормативной;

не более 8 часов при температуре воздуха в жилых помещениях от 10 град. С до 12 град. С;

не более 4 часов единовременно — при температуре воздуха в жилых помещениях от 8 град. С до 10 град. С.»;

Пункт 4.1.3. договора изложить в следующей редакции: «При проведении плановых работ по ремонту тепловых сетей предупреждать Абонента о сроках начала и продолжительности отключения (ограничения) теплоснабжения Абонента не менее чем за 10 суток»;

Пункт 4.2.2. договора изложить в следующей редакции: «Полностью или частично приостановить подачу Абоненту тепловой энергии без предварительного уведомления в случае:

возникновения или угрозы возникновения аварийных ситуаций на оборудовании или сетях, по которым осуществляются водо-, теплоснабжение;

возникновения стихийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, а также при необходимости их локализации и устранения»;

Пункт 5.1.1. исключить из текста договора;

Пункт 5.1.2. договора в следующей редакции: «При изменении сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента в срок до 25 числа текущего месяца представлять Энергоснабжающей организации сведения по форме Приложения № 12 к настоящему Договору»;

Пункт 5.2.1 договора изложить в следующей редакции: «Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п.п.4.2.2 настоящего Договора. В случае уменьшения размера стоимости услуг, оказываемых Абонентом гражданам -потребителям коммунальных услуг в порядке, предусмотренном «Порядком предоставления коммунальных услуг гражданам» (Приложение №1 раздел 6 «Отопление») в связи с нарушением требований:

о бесперебойном круглосуточном отоплении в течение отопительного сезона,

об обеспечении температуры воздуха в жилых помещениях,

о технических параметрах давления во внутридомовой системе отопления,

в случае если нарушение указанных требований явилось следствием нарушения Энергоснабжающей организацией требований к поставляемой тепловой энергии по количеству, качеству и температурному режиму, Энергоснабажающая организация обязана соразмерно уменьшить стоимость поставленной Абоненту тепловой энергии»;

Внести изменения в договор, изложив п.6.4. договора в следующей редакции: «Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и

теплоносителя производится ежемесячно в соответствии с данными учета, по тарифам, установленным законодательством Российской Федерации»;

Пункт 6.5. договора - исключить из текста договора;

Пункт 6.8 договора изложить в следующей редакции: «В период осуществления ремонта, замены, поверки коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, количество потребления тепловой энергии исчисляется как среднемесячное потребление тепловой энергии, определенное по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг»;

Изложить пункт 7.2.1 договора в следующей редакции: «Денежные средства, которые она должна получить от ГУ ГЦЖС в счет возмещения выпадающих доходов от предоставления гражданам льгот по оплате коммунальных услуг отопления и горячего водоснабжения (в части подогрева воды) согласно приложению № 15 к настоящему Договору».

Дополнить договор пунктом 7.2.4. в следующей редакции: «Денежные средства, поступающие за потребленную тепловую энергию и теплоноситель в счет оплаты по Договору непосредственно с расчетного счета Абонента»;

Изменить пункт 7.7 договора, изложив его в следующей редакции: «По окончании расчетного месяца Энергоснабжающая организация предъявляет Абоненту «Акт приемки-передачи тепловой энергии» в двух экземплярах. Абонент, в течение 5 дней с момента получения, возвращает подписанный и скрепленный печатью «Акт приемки-передачи тепловой энергии» Энергоснабжающей организации либо предоставляет мотивированные возражения (при отказе от его подписания). В случае неполучения Энергоснабжающей организацией оформленного со стороны Абонента «Акта приемки-передачи тепловой энергии» или мотивированных возражений на представленный Акт, Акт считается принятым в редакции Энергоснабжающей организации.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009г. иск удовлетворен частично. Суд обязал ОАО «МОЭК» заключить с ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» договор энергоснабжения № 02.102002-ТЭ от 01 октября 2008 года с учетом протокола разногласий, а именно:

пункт 1.1. договора, изложить в следующей редакции: «Предметом настоящего договора является продажа (подача) Энергоснабжающей организацией Абоненту, присоединенному к тепловой сети Энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) Абонентом тепловой энергии и теплоносителя для оказания коммунальных услуг гражданам (для нужд граждан, проживающих в многоквартирном доме, по их поручению и за их счет), на условиях предусмотренных настоящим Договором».

-пункт 4.1.3. договора изложить в следующей редакции: «При проведении плановых работ по ремонту тепловых сетей предупреждать Абонента о сроках начала и продолжительности отключения (ограничения) теплоснабжения Абонента не менее чем за 10 суток»;

изложить пункт 5.1.2. договора в следующей редакции: «При изменении сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента в срок до 25 числа текущего месяца представлять Энергоснабжающей организации сведения по форме Приложения № 12 к настоящему Договору»;

изменить пункт 7.7 договора, изложив его в следующей редакции: «По окончании расчетного месяца Энергоснабжающая организация предъявляет Абоненту «Акт приемки-передачи тепловой энергии» в двух экземплярах. Абонент, в течение 5 дней с момента получения, возвращает подписанный и скрепленный печатью «Акт приемки-передачи тепловой энергии» Энергоснабжающей организации либо предоставляет мотивированные возражения (при отказе от его подписания). В случае неполучения Энергоснабжающей организацией оформленного со стороны Абонента «Акта приемки-передачи тепловой энергии» или мотивированных возражений на представленный Акт, Акт считается принятым в редакции Энергоснабжающей организации.

остальной части иска отказано.

С ОАО «МОЭК» в пользу ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» взысканы расходы по уплате госпошлины в размере 533 руб. 33 коп.

Не согласившись с принятым Решением, ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» подало апелляционную жалобу.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667 изменено.

Суд

Постановил:

Абзац 4 «Понятия, используемые в тексте настоящего договора» и пункты 2.8, 4.1.1, 4.2.2., 5.1.1., 5.2.1., 6.4., 6.5., 6.8, 7.2.1. договора изложить в следующей редакции:

-абзац 4 «Понятия, используемые в тексте настоящего договора» : «Прибор учета- средство измерения или техническое средство, предназначенное для выполнения одной или нескольких функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве, массе или объеме, температуре, давлении энергоресурсов и времени работы самого прибора»;

-п.2.8 «При уточнении Энергоснабжающей организацией данных о фактически отпущенной абонентам тепловой энергии и теплоносителя за прошедший период, Энергоснабжающая организация вправе произвести перерасчет выставленного к оплате Абоненту количества тепловой энергии и теплоносителя»;

-п.4.1.1.«Поставлять тепловую энергию и теплоноситель Абоненту (с учетом его Субабонентов) в количестве и с тепловыми нагрузками, установленными в приложениях № 2 и №3 к настоящему Договору по каждой точке поставки, на отопление - в течение всего отопительного сезона, на горячее водоснабжение круглосуточно в течение года, кроме перерывов:

не более 21-го дня в период проведения предусмотренных графиками текущего и капитального ремонтов основного оборудования источника тепловой энергии и тепловых сетей, утвержденных в установленном порядке;

не более 2-х суток для проведения внеплановых ремонтов тепловых сетей»;

-п.4.2.2. «Прекращать полностью или частично подачу Абоненту тепловой энергии с предварительным уведомлением:

за потребление тепловой энергии без надлежащего оформления тепловой нагрузки в настоящем Договоре;

за нарушение установленных Договором режимов энергопотребления;

за неудовлетворительное техническое состояние тепловых установок Абонента, удостоверенное органом Ростехнадзора;

за не допуск представителя Энергоснабжающей организации к теплоиспользующим установкам Абонента и за снятие (повреждение) пломб с оборудования Абонента, установленных Энергоснабжающей организацией;

за нарушение сроков и порядка оплаты поставляемой (потребляемой) тепловой энергии и теплоносителя, установленных настоящим договором;

в случае невыполнения Абонентом требований Энергоснабжающей организации о введении ограничений или прекращении подачи (потребления) тепловой энергии;

в случае несообщения Абонентом в установленный настоящим Договором срок Энергоснабжающей организации о своей ликвидации (реорганизации) и/или отчуждения своих объектов (производственных мощностей, площадок и др.) Абонента;

в связи с расторжением настоящего Договора;

в случае отсутствия акта готовности теплоиспользующего оборудования Абонента к работе в отопительный период;

в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством»;

-п. 5.1.1 «Ежемесячно на 00-00 часов первого числа месяца, следующего за отчетным, производить снятие показаний приборов учета и представлять их в Энергоснабжающую организацию не позднее второго рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по форме Приложений №№ 8, 9 к настоящему Договору»

-п. 5.2.1. «Требовать, в случаях перерывов энергоснабжения по вине Энергоснабжающей организации, возмещения реального причиненного ущерба, за исключением случаев, предусмотренных п.п.4.2.2 настоящего Договора»;

-п. 6.4. «Расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно на основании справки о количестве тепловой энергии (Приложение №8) и отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель (Приложение №9) за расчетный месяц, предоставляемых Абонентом в соответствии с п.5.1.1. настоящего Договора, сведений о жилой площади многоквартирных домов, находящихся в управлении Абонента по форме Приложения № 12 к настоящему Договору, и с учетом расчетных тепловых нагрузок Абонента, зафиксированных в Приложениях №№3,4 к настоящему Договору»;

-п. 6.5. «При непредставлении Абонентом отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель и справки о количестве тепловой энергии за расчетный месяц в сроки, предусмотренные п.5.1.1. настоящего Договора, расчет стоимости потребленной Абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии производится по показаниям приборов учета, установленных на ЦТП с учетом расчетных тепловых нагрузок, зафиксированных в Приложениях №№3, 4 к настоящему договору»;

-п. 6.8 «При выходе из строя приборов учета, с помощью которых определяются количество тепловой энергии и теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, ведение учета тепловой энергии и теплоносителя и регистрация его параметров (на период, в общей сложности, не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет) осуществляются на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета»;

-п. 7.2.1.«Денежные средства, полученные от ГУ ГЦЖС в счет возмещения выпадающих доходов от предоставления гражданам льгот по оплате коммунальных услуг отопления и горячего водоснабжения ( в части подогрева воды) согласно Приложению №15 к настоящему Договору».

В остальной части Решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 03.07.2010 г. № КГ-А40/5916-09 Решение от 27 января 2009 года Арбитражного суда города Москвы и Постановление от 06 апреля 2009 года Девятого арбитражного апелляционного суда по настоящему делу оставлено без изменения, кассационная жалоба ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» - без удовлетворения.

25.01.2010г. (дело поступило по запросу в апелляционный суд 04 марта 2010 г.) в Девятый арбитражный апелляционный суд поступило заявление ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, поддержал доводы заявления.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, отзыв на заявление не направил.

Рассмотрев заявление ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский», заслушав объяснения представителя заявителя, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам обоснованными, а Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. подлежащим отмене исходя из следующего.

Заявитель считает, что предметом спорного договора является приобретение тепловой энергии для оказания коммунальной услуги гражданам, проживающих в многоквартирных домах, в связи с чем, в силу пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307, условия договора не должны противоречить указанным правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Считает, что условия пунктов 4.1.1, 4.2.2, 5.2.1, 6.4, 6.8 договора противоречат положениям раздела VI Отопление Приложение № 1«Условия изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность», пунктам 32, 79 Правил № 307, а пункт 2.8 договора противоречит статье 424 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п.5.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.03.2007 №17 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам» оспариваемый заявителем в порядке надзора судебный акт, основанный на положениях законодательства, практика применения которых после его принятия определена Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, в том числе принятого по результатам рассмотрения другого дела в порядке надзора, также может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам в соответствии с п.1 ст.311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 г. № 525/09 по делу № A31-333/2008-8 Арбитражного суда Костромской области определена позиция относительно обязательности применения правил № 307 к отношениям, связанным с приобретением коммунального ресурса исполнителем коммунальных услуг для предоставления их гражданам — потребителям коммунальной услуги, в связи с чем, не могут применяться положения договора, противоречащие Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 и разделу VI Отопление Приложение № 1«Условия изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность»

В Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №ВАС-13361/09 от 26.10.2009г. об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано, что настоящее дело может быть пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам.

На основании изложенного, Девятый арбитражный апелляционный суд считает заявление ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667 подлежащим удовлетворению, в связи с чем Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2007г. подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 310, 311, 317, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

Постановил:

Заявление ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667 удовлетворить.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667 ( №09АП- 3538/2010-ГК) - отменить.

Назначить рассмотрение апелляционной жалобы ООО «Управляющая компания района «Бескудниковский» на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.2009г. по делу № А40-76862/08-48-667 на 13 апреля 2010 г. на 14 ч 30 мин. в помещении суда по адресу: 127994, г. Москва, проезд Соломенной сторожки, д. 12, зал судебных заседаний № 7 (кабинет 201).

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

судья *.*. Попов

Судьи: *.*. Солопова

*.*. Расторгуев