Решения районных судов

Постановление апелляции от 2010-02-15 №А33-3161/2009. По делу А33-3161/2009. Российская Федерация.

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Постановление

г. Красноярск

Дело №

А33-3161/2009к2

16 февраля 2010г.

Резолютивная часть постановления объявлена «02» февраля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен «16» февраля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховская *.*. ,

судей: Споткай *.*. , Бабенко *.*. ,



при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной *.*. ,

при участии:

от ОАО «Акционерный Коммерческий Банк «СОЮЗ»- Комлевой *.*. – представителя по доверенности от 20.07.2009 г.;

временного управляющего ООО «Партнер» - Савина *.*. (на основании определения от 27.05.2009 г.);

от ООО «Партнер»- Полехова *.*. – представителя по доверенности от 27.05.2009 г.;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного Коммерческого Банка «СОЮЗ» (открытое акционерное общество)

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «10» декабря 2009 г. по делу №А33-3161/2009к2, принятое судьей Вахитовым *.*. ,

Установил:

определением арбитражного суда от 05.03.2009 заявление общества с ограниченной ответственностью «Партнер» о признании себя банкротом принято к производству арбитражного суда.



Определением арбитражного суда от 27.05.2009 в отношении заявление общества с ограниченной ответственностью «Партнер» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Савин Николай Евгеньевич.

В арбитражный суд поступило требование АКБ «СОЮЗ» (ОАО) о включении задолженности в сумме 79 444 923,15 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 10 октября 2009 года во включении требования АКБ «СОЮЗ» (ОАО) в размере 79 444 923,15 руб. в реестр требований кредиторов должника отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, кредитор обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Как полагает заявитель, суд первой инстанции, получив от кредитора заверенную Центральным районным судом г. Красноярска копию вступившего в законную силу решения суда о взыскании долга, должен был принять установленную судебным актом сумму требований как безусловную, а требования на сумму, превышающую указанным судебным актом, рассматривать в порядке, предусмотренном п.4 статьи 71 Закона о банкротстве. Обязывая Банк представить доказательства о приостановлении рассмотрения гражданского дела №2-1594/2009, Арбитражный суд Красноярского края вышел за пределы полномочий, установленных процессуальным законодательством.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились. Кредиторы ООО «Мета», МП «Гортеплоэнерго», ООО «Прототип-ЛК», ООО «Вердикт» ходатайство заявили о рассмотрении апелляционной жалобы в их отсутствие. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Представитель ОАО «АКБ «СОЮЗ» Комлева *.*. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит отменить определение и принять новый судебный акт о включении требований «АКБ «СОЮЗ» должника.

Представитель ООО «Партнер» Полехов *.*. представил в судебном заседании отзыв на апелляционную жалобу. Пояснил, что на момент рассмотрения требования ОАО «АКБ «СОЮЗ» в суде общей юрисдикции рассматривался иск о взыскании долга, в том числе с должника, поэтому суд первой инстанции обоснованно отказал банку о включении его требований в реестр должника. При этом, представитель ООО «Партнер» с долгом перед Банком согласен.

Временный управляющий ООО «Партнер» Савин *.*. поддержал доводы, изложенные в отзыве ООО «Партнер», просит оставить определение без изменения. Вместе с тем, временный управляющий долг ООО «Партнер» перед Банком не опроверг.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 08-55 час. 02.02.2010. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

15.07.2008 г. между АКБ «СОЮЗ» (ОАО) в лице Красноярского филиала и ООО ответственностью «КОМПАНИЯ СТАРКОМ» (наименование изменено на ООО «Сибком 2000») Решением единственного участника 27.11.2008 г. был заключен Кредитный договор № 10/2008-К об открытии кредитной линии.

В соответствии с п. 2.1 Кредитного договора Банк открывает Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности (максимальный размер единовременной задолженности Заемщика по кредиту) в размере 100 000 000 рублей. Заемщик может получать кредиты (транши) в рамках установленного лимита задолженности при выполнении Заемщиком условий Кредитного договора в период с даты подписания Кредитного договора до 30.06.2010 г. Кредит был предоставлен для пополнения оборотных средств.

Согласно п. 2.4. Кредитного договора, каждый кредит (транш) предоставляется по заявлению Заемщика, подписанному его уполномоченными лицами в течение 2 рабочих дней со дня получения заявления Банком, путем перечисления суммы кредита на счет Заемщика. Выдача каждого транша оформляется путем подписания дополнительного соглашения к Кредитному договору.

Днем предоставления кредита считается день зачисления суммы кредита на счет заемщика, открытый в Банке или дата списания суммы кредита с корреспондентского счета Банка при перечислении кредита на счет Заемщика, открытый в другой кредитной организации.

Сумма кредита (транши) была предоставлена следующим образом:

первый транш в сумме 10 000 000 руб. предоставлен 15.07.2008 г. по заявлению Заемщика от 15.07.2008 г., подписанным его уполномоченными лицами на основании дополнительного соглашения № 1 к Кредитному договору и был перечислен на счет Заемщика № 40702 810 0 9007 0000201, открытый в Банке, что подтверждается выпиской с лицевого счета Заемщика, мемориальным ордером № 168 от 15.07.2008 г.;

второй транш в сумме 22 500 000 руб. предоставлен 22.07.2008 г. по заявлению Заемщика от 22.07.2008 г., подписанным его уполномоченными лицами на основании дополнительного соглашения № 2 к Кредитному договору и был перечислен на счет Заемщика № 40702 810 0 9007 0000201, открытый в Банке, что подтверждается выпиской с лицевого счета Заемщика, мемориальным ордером № 148 от 22.07.2008 г.;

третий транш в сумме 12 500 000 руб. (двенадцать миллионов пятьсот тысяч) предоставлен 04.08.2008 г. по заявлению Заемщика от 28.07.2008 г., подписанным его уполномоченными лицами на основании дополнительного соглашения № 3 к Кредитному договору и был перечислен на счет Заемщика № 40702 810 0 9007 0000201, открытый в Банке, что подтверждается выпиской с лицевого счета Заемщика, мемориальным ордером № 189 от 04.08.2008 г.;

четвертый транш в сумме 10 000 000 руб. предоставлен 09.09.2008 г. по заявлению Заемщика от 09.09.2008 г., подписанным его уполномоченными лицами на основании дополнительного соглашения № 4 к Кредитному договору и был перечислен на счет Заемщика № 40702 810 0 9007 0000201, открытый в Банке, что подтверждается выпиской с лицевого счета Заемщика, мемориальным ордером № 192 от 09.09.2008 г.

пятый транш в сумме 35 000 000 руб. предоставлен 10.09.2008 г. по заявлению Заемщика от 10.09.2008 г., подписанным его уполномоченными лицами на основании дополнительного соглашения № 5 к Кредитному договору и был перечислен на счет Заемщика № 40702 810 0 9007 0000201, открытый в Банке, что подтверждается выпиской с лицевого счета Заемщика, мемориальным ордером № 242 от 10.09.2008 г.

Согласно п. 2.7 Кредитного договора, с момента предоставления кредита по 31.07.2008 г. процентная ставка по кредиту устанавливается в размере 15 % годовых. Начиная с 01.08.2008 г. и до окончания срока действия настоящего Договора:

15 % годовых в случае поддержания ежемесячных чистых кредитовых оборотов в размере не менее 20 000 000,00 рублей по счету Заемщика, открытого у Кредитора;

16 % годовых при невыполнении условия по поддержанию Заемщиком ежемесячных чистых кредитовых оборотов в размере не менее 20 000 000,00 рублей по счету Заемщика, открытого у Кредитора.

С момента возникновения просроченной задолженности по Кредиту Заемщик уплачивает Кредитору повышенные проценты за пользование просроченным Кредитом в размере 30 % годовых (п. 2.8 Кредитного договора). Проценты начисляются на сумму фактической задолженности по кредиту со дня, следующего за днем предоставления кредита, по день полного возврата кредита включительно. Повышенные проценты начисляются на сумму просроченного кредита со дня возникновения просрочки по день полного погашения просроченного кредита (п. 2.9 Кредитного договора).

Проценты уплачиваются Заемщиком за фактическое время пользования кредитом в следующем порядке:

-за период с даты, следующей за датой предоставления кредита, по 31.07.2008 г. включительно - не позднее 31.07.2008 г.;

-далее ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня месяца и в дату окончательного возврата кредита (п. 2.10. кредитного договора).

При несвоевременной уплате процентов Заемщик уплачивает Банку, независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 2.7. Кредитного договора, неустойку в размере 0,08 %, начисляемую на сумму просроченного платежа по процентам за каждый день просрочки, с даты, следующей за датой возникновения просрочки по дату ее погашения, включительно (п. 2.11. Кредитного договора).

Согласно Дополнительному соглашению № 6 от 13.10.2008 г. к Кредитному договору процентная ставка устанавливается в размере 18 % годовых, кроме того, внесены изменения п. 2.8 Кредитного договора, установлены повышенные проценты за пользование просроченным кредитом в размере 36% годовых.

В соответствии с условиями дополнительных соглашений к Кредитному договору № 1, 2, 3, 4, 5, возврат кредита производится в следующем порядке: 09.01.2009 г. - 10 000 000,00 рублей; 16.01.2009 г. - 22 500 000,00 рублей; 30.01.2009 г. - 12 500 000,00 рублей; 06.03.2009 г. -45 000 000,00 рублей.

Пунктом 4.2.2 Кредитного договора предусмотрена обязанность Заемщика возвратить кредит и уплатить Кредитору проценты (в том числе повышенные) в порядке, размере и сроки, предусмотренные Кредитным договором.

Заемщик нарушил условия Кредитного договора - не исполнил свои обязанности в размере и в сроки, предусмотренные договором.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Кредитному договору, был заключен Договор поручительства № 10/2008-1П от 15.07.2008 г. между Банком и ООО «Партнер». В соответствии с указанными Договором поручительства Поручитель обязался перед Банком в полном объеме, солидарно отвечать за исполнение Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору (п. 1.1, 2.1 Договора поручительства).

В соответствии с п. 1.3 Договора поручительства Поручитель несет ответственность за исполнение Заемщиком обязательств по Кредитному договору в том же объеме, что и Заемщик, включая уплату основного долга, процентов, повышенных процентов, неустойки, возмещения судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим обязательств заемщиком. Поручитель также несет ответственность при увеличении процентов за пользование кредитом и продлении срока возврата кредита.

Согласно представленного кредитором расчета сумма задолженности по Кредитному договору на дату составления расчета - 27.05.2009 г. (дату вынесения Определения Арбитражного суда Красноярского края о введении в отношении должника процедуры наблюдения), составляет 79 444 923,15 руб., где: сумма задолженности по основному долгу - 71607 693,75 руб.; сумма повышенных процентов - 7 823 856,17 руб.; сумма неустойки - 13 373,23 руб.

ОАО «АКБ «Союз» представил в материалы дела копию решения Федерального суда Центрального района г. Красноярска от 22.09.2009 по делу № 2-1594/2009 о взыскании солидарно с ООО «Партнер», Долговых *.*. , Залетаевой *.*. в пользу АКБ «СОЮЗ» (ОАО) задолженности по кредитному договору № 10/2008-К об открытии кредитной линии от 15.07.2008 сумму основного долга 71 607 793,75 руб., проценты за пользование кредитом 4 292 517,85 руб., неустойку за нарушение срока уплаты процентов 13 373,23 руб., а также 20 000 государственной пошлины.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Исходя из статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. При этом, данные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 4 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании арбитражного суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсант» №114 от 27.06.2009.

Требование акционерного коммерческого банка «СОЮЗ» (ОАО) заявлено 21.07.2009, что подтверждается соответствующей отметкой на требовании. Таким образом, тридцатидневный срок для предъявления требований кредиторов, установленный пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве, кредитором соблюден.

Судом первой инстанции установлено, что в обеспечение исполнения обязательств Заемщика ООО «Сибком 2000» по Кредитному договору № 10/2008-К от 15.07.2008, был заключен Договор поручительства № 10/2008-1П от 15.07.2008 г. между Банком и ООО «Партнер», в соответствии с которым, Поручитель (ООО «Партнер») обязался перед Банком в полном объеме, солидарно отвечать за исполнение Заемщиком (ООО «Сибком 2000») своих обязательств по Кредитному договору (п. 1.1, 2.1 Договора поручительства).

Отказывая в удовлетворении требования о включении в реестр требований кредиторов должника указанной суммы задолженности суд первой инстанции исходил из того, что на момент предъявления требования о включении в реестр требований кредиторов АКБ «СОЮЗ» (ОАО) не заявил ходатайство о приостановлении производства по гражданскому делу в Федеральном суде Центрального района г. Красноярска. Суд указал, что кредитором реализован иной способ заявления своих требований к должнику в рамках гражданского дела. При этом, судом первой инстанции не учтено следующее.

В силу пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного Законом о банкротстве порядка предъявления требований к должнику.

Вместе с тем, в случае, когда исковое производство, связанное со взысканием с должника денежных средств, возбуждено до введения в отношении должника наблюдения, кредитор вправе довести производство по уже возбужденному делу до конца, либо ходатайствовать о приостановлении производства по делу и предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном Федеральным законом.

Поскольку денежное обязательство ответчика возникло из договора поручительства от № 10/2008-1П от 15.07.2008 г. по спорному обязательству Банка, суд апелляционной инстанции считает, что данное требование подлежит рассмотрению в деле о банкротстве.

По смыслу пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве кредиторы не вправе обращаться к должнику для удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке после даты введения наблюдения.

Кроме того, обращение в суд с заявлением об установлении требований и включении их в реестр требований кредиторов производится в рамках специальной процедуры - рассмотрения дела о несостоятельности, которая возбуждается по иным основаниям, нежели производство по заявлению уполномоченного органа о взыскании обязательных платежей и санкций. Вопрос о признании обоснованными требований уполномоченного органа либо кредитора и о наличии оснований для включения этих требований в реестр требований кредиторов, по общему правилу, является частью соблюдения процедур, предусмотренных в деле о несостоятельности (банкротстве), а не является рассмотрением спора между кредитором и должником. Заявление возражений против включения требования, является лишь средством защиты интересов должника, но не средством разрешения гражданского спора по поводу задолженности.

При этом, на дату принятия судом первой инстанции определения кредитором представлена копия решения Федерального суда Центрального района г. Красноярска от 22.09.2009, вступившего в законную силу 13.10.2009, согласно которой взыскано, в том числе, с должника сумма задолженности, проценты, пени по договору № 10/2008-К.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из статей 819, 810 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить полученную от банка сумму кредита в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со статей 809 Гражданского кодекса Российской Федерации сумму займа подлежат уплате проценты за пользование чужими денежными средствами.

Согласно статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, при согласовании сторонами условия о неустойки, подлежит уплате пени.

В силу статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Учитывая установленный поручительством от 15.07.2008 солидарный характер ответственности должника как поручителя по спорному обязательству Банка, предъявление банком к поручителю требования о включении в реестр требований кредиторов должника не противоречило нормам пункта 1 статьи 363, пункта 1 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что требование кредитора обоснованно, поскольку подтверждено материалами дела, долг не оспаривается должником.

Исходя из суммы задолженности, периода просрочки исполнения обязательства, из расчета годовых расчет суммы задолженности, процентов за пользование кредитом, повышенных процентов, неустойки, осуществлен верно, судом апелляционной инстанции проверен. Доказательства иного в материалы дела не представлены.

Кроме того, кредитором представлена в материалы дела копия решения Федерального суда Центрального района г. Красноярска от 22.09.2009 по делу № 2-1594/2009 о взыскании солидарно с ООО «Партнер», Долговых *.*. , Залетаевой *.*. в пользу АКБ «СОЮЗ» (ОАО) задолженности по кредитному договору № 10/2008-К об открытии кредитной линии от 15.07.2008 сумму основного долга 71 607 793,75 руб., проценты за пользование кредитом 4 292 517,85 руб., неустойку за нарушение срока уплаты процентов 13 373,23 руб., а также 20 000 государственной пошлины.

В связи с изложенным требование кредитора, по денежным обязательствам из договора кредита от 15.07.2008, предъявленное в срок, установленный пунктом 1 статьи 71Закона о банкростве, подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО «Партнер».

В силу статьи 269, пункта 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены определения арбитражного суда первой инстанции является, в том числе, нарушение или неправильное применение судом первой инстанции норм материального права или норм процессуального права.

Проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда Красноярского края от 10 декабря 2009 года в пределах, предусмотренных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд в силу пункта 4 части 1 статьи 270, части 2, пункта 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отменяет определение арбитражного суда первой инстанции. В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на определение о рассмотрении требования кредитора в деле о банкротстве государственная пошлина не оплачивается.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

Постановил:

определение Арбитражного суда Красноярского края от «10» декабря 2010 года по делу №А33-3161/2009к2 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Включить требование кредитора - Акционерного Коммерческого Банка «Союз» в размере 79444923,15 руб., в том числе 71607693,75 руб. основного долга, 7823856,17 руб. повышенных процентов за пользование кредитом, 13373,23 руб. неустойки в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Партнер». Требование в размере 3911928,085 руб. процентов, 13373,23 руб. неустойки подлежит отдельному учету.

Настоящее Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий судья *.*. Радзиховская

Судьи *.*. Бабенко

*.*. Споткай