Решения районных судов

Решение от 29.10.2009 №А51-3758/2008. По делу А51-3758/2008. Приморский край.

Решение г. Владивосток Дело № А51-3758/2008

«29» октября 2009 г. 23-62

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи *.*. Галочкиной

рассмотрев в судебном заседании 19.10.09г. - 22.10.09г. дело по иску ООО «Артемовская электросеть»

к ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» филиал Дальэнергосбыт

о взыскании 24 716 860 руб. 76 коп.

по встречному исковому заявлению ОАО «Дальневосточная энергетическая компания»

к ООО «Артемовская электросеть»

о взыскании 48 049 942 руб. 59 коп.

при участии в заседании:

от ООО «Артемовская электросеть»: ю/к Осипчук *.*. (дов-ть от 09.01.09г. сроком действия 1 год); заместитель генерального директора Сень *.*. (дов-ть от 09.04.09г. сроком действия 1 год);

от ОАО «ДЭК»: начальник отдела Шаркун *.*. (дов-ть № ДЭК-2015/173д от 01.01.08г.), первый заместитель Игнатов *.*. (дов-ть № ДЭК-2015/49д от 01.01.09г. сроком действия до 31.12.09г.), гл. ю/к Новикова *.*. (дов-ть № ДЭК-2015/393д от 01.01.09г. сроком действия до 31.12.09г.), начальник организационно – аналитического отдела Лештаева *.*. (дов-ть № ДЭК-20-15/394д от 01.01.09г. сроком действия до 31.12.09г.).

Резолютивная часть решения оглашена 22.10.09г., изготовление решения в полном объеме отложено до 29.10.09г. в порядке ст. 176 АПК РФ.

Установил:

ООО «Артемовская электросеть» обратилось с исковым заявлением к ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» о взыскании 31 220 958 руб.04 коп. из них: 30 914 237 руб. 09 коп. – сумма долга: 7 408 888 руб. 72 коп – стоимость услуг по передаче электроэнергии; 23 505 348 руб.37 коп. – компенсация потерь в электросетях за период январь-февраль 2008 в соответствии с договором № 5/2007 от 24.11.06г.; 306 720 руб. 95 коп. проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.08 по 04.04.08г.

Определением суда от 01.07.08 к производству принято встречное исковое заявление ОАО «ДЭК» о взыскании с ООО «Артемовская электросеть» стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях за январь март 2008 в сумме 78 464 109 руб.72 коп.


Истец по первоначальному иску увеличил исковые требования до 72 875 739 руб. 06 коп. в связи с увеличением периода начисления по июнь 2008 включительно.

Истец по встречному иску увеличил исковые требования до 99 454 826 руб. 09 коп. в связи с увеличением периода по июнь 2008г.

Ходатайства судом удовлетворены согласно ст. 49 АПК РФ.

Решением арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г. в результате зачета первоначальных и встречных требований с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Артемовская электросеть» взыскано 22 318 538 руб. 56 коп. (двадцать два миллиона триста восемнадцать тысяч пятьсот тридцать восемь рублей 56 коп.), из них: 20 223 926 руб. 65 коп. (двадцать миллионов двести двадцать три тысячи девятьсот двадцать шесть рублей 65 коп.) - сумма долга; 2 094 611 руб. 91 коп. (два миллиона девяносто четыре тысячи шестьсот одиннадцать рублей 91 коп.) проценты.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.08г. №05-АП-1619/2008, № 05АП-1922/2008 Решение арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г. по делу №А51-3758/2008 23-62 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.01.09г. №ФОЗ-6262/2008 Решение арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г., Постановление от 21.10.08г. Пятого арбитражного апелляционного суда по делу №А51-3758/2008 23-62 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Приморского края.

Представитель ООО «Артемовская электросеть» в заседании суда 03.04.09г. заявил ходатайство об увеличении периода взыскания и размера исковых требований до 14 372 866 руб. 03 коп., из которых 10 Ф.И.О. долг за период с января по декабрь 2008 года, 4 095 401 руб. 53 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами, которое судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ.

Представитель ОАО «ДЭК» в заседании суда 08.04.09г. заявил ходатайство об увеличении периода взыскания и размера встречных исковых требований до 107 019 726 руб. 78 коп. за период с января по декабрь 2008 года, которое судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ

ООО «Артемовская электросеть» в заседании суда 24.09.09г. заявило ходатайство об уточнении суммы исковых требований – просит взыскать с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» 24 716 860 руб. 76 коп., в том числе 15 520 069 руб. 57 коп. – основного долга за период с января по декабрь 2008 года, 9 196 791 руб. 19 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период с 14.03.08г. по 24.09.09г.

Ходатайство ООО «Артемовская электросеть» об уточнении размера исковых требований судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ.


ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в заседании суда 24.09.09г. заявило ходатайство об уточнении суммы встречных исковых требований – просит взыскать с ООО «Артемовская электросеть» 48 049 942 руб. 59 коп. стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь за период с января по декабрь 2008 года.

Ходатайство ОАО «ДЭК» об уточнении суммы иска судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ.

В связи с необходимостью изучения судом дополнительно представленных сторонами документов, суд в порядке ст. 163 АПК РФ, объявил перерыв в судебном заседании до 12 часов 30 минут 22.10.09г., которое продолжено с участием тех же представителей ОАО «ДЭК», и представителя ООО «Артемовская электросеть» Осипчук *.*.

Представитель ООО «Артемовская электросеть» в заседании суда 22.10.09г. исковые требования поддержал в уточненном размере, указав, что ОАО «ДЭК» в нарушение обязательств по договору от 24.11.06г. № 5/2007 не выполнял свои обязательства по оплате услуг по передаче электрической энергии в 2008 году. На основании пунктов 7.2, 7.2.3 договора сетевая организация определяет объем электроэнергии приобретаемой исполнителем в целях компенсации ему потерь, поэтому расчет встречных требований должен быть основан на объемах электроэнергии приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях. Заявления о зачете не приняты истцом поскольку ответчик не верно указывает объемы потерь, то есть у сторон имеются разногласия и заявления были возращены в адрес ОАО «ДЭК».

ОАО «ДЭК» пользуется предоставленными сетевой организацией услугами по передаче электроэнергии своим потребителям, что не оспаривается стороной по делу. Имеющимися в деле документами, а именно актами выполненных работ, актом сверки задолженности, сведениями о расходе электроэнергии по точкам приема – передачи подтверждается, что между сторонами возникли обязательственные правоотношения в январе 2008 года, следовательно, у ОАО «ДЭК» имеется обязанность по оплате услуг ООО «Артемовская электросеть». Взаимоотношения сторон в январе 2008 года (в этот период договор от 24.11.06г. № 5/2007 не действовал), по мнению представителя ООО «Артемовская электросеть», следует рассматривать как фактически договорные, обязательства по которым регулируются законодательством об электроэнергетике.

Доводы ОАО «ДЭК» о необоснованности начисления процентов на всю сумму задолженности представитель ООО «Артемовская электросеть» полагает несостоятельными, поскольку в соответствии с условиями договора № 5/2007 от 24.11.06г. ООО «Артемовская электросеть» ежемесячно направляло в адрес ОАО «ДЭК» счета, счета – фактуры и акты выполненных работ на полный объем оказанных услуг, после рассмотрения вышеуказанных документов ОАО «ДЭК» возвращало в адрес ООО «Артемовская электросеть» подписанные акты выполненных работ. Согласно п. 7.7 договора № 5/2007 от 24.11.06г. в редакции Дополнительного соглашения от 21.02.08г. оплата услуг Исполнителя производится исходя из объема заявленной мощности и плановых объемов передачи электроэнергии (Приложение № 4), на основании счета. Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным с учетом платежей, произведенных Заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов заявленной мощности и объемов переданной электроэнергии, указанных в Акте оказания услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц. Во исполнение условий заключенного договора ООО «Артемовская электросеть» передавало ОАО «ДЭК» для оплаты предусмотренные договором бухгалтерские документы.

Относительно представленного ОАО «ДЭК» экспертного заключения от 23.09.09г., выполненного ДВГТУ, по вопросам, указанным в письме, направленном в адрес ДВГТУ, представитель ООО «Артемовская электросеть» пояснил, что оно не опровергает доводы последнего. Предметом изучения эксперта стали акты разграничения границ балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, имеющиеся в материалах дела. Экспертом сделан вывод о возможном наличии в многоквартирных домах приборов учета электрической энергии. Эти акты границ были оформлены по запросу управляющих компаний в рамках проводимой ими подготовительной работы к установке общедомовых приборов учета, с целью побудить энергоснабжающую организацию к оформлению договорных отношений и произведению расчетов за потребленные энергоресурсы с использованием общедомового прибора учета. Но, как пояснил представитель ООО «Артемовская электросеть» в 2007 – 2008г.г., общедомовые приборы учета на спорном жилом фонде отсутствовали. Отсутствие учета, соответствующего пунктам 138, 139 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.06г. № 530, на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей установлены вступившими в законную силу судебными актами по делам №А51-7694/2007 36-265 (ФОЗ-А51/08-1/1763), №А51-3759/2008 23-77 (05АП-934/2008, ФОЗ-5380/2008). ОАО «ДЭК» в подтверждение своих доводов о том, что на границе сетей осуществляется учет электрической энергии, поставляемой в многоквартирный дом, письменных доказательств не представило. Контррасчет ОАО «ДЭК» не соответствуют какому – либо способу расчетов, установленному действующим законодательству. Приказом от 30.10.07г. № 465, Минтопэнерго России утвердило для ООО «Артемовская электросеть» норматив технологических потерь в размере 16,31%, а не 18,5%, как утверждают представители ОАО «ДЭК».

ОАО «ДЭК», возражая на требования ООО «Артемовская электросеть», ссылается на то, что истец необоснованно применил условия договора к отношениям, действующим до его заключения, то есть в январе 2008 года, поскольку договор заключен с момента вступления решения по преддоговорному спору в законную силу, то есть, с 14.02.08. Методика определения объема услуг за январь не установлена, доказательств объема оказанных услуг в январе не представлено. Относительно объема услуг оказанных за период февраль – декабрь 2008 года считает, что спорная часть объема услуг истцом не доказана, истец неправомерно исчисляет неоспариваемую часть потерь исходя из собственных, ненадлежащих сведений об объеме полезного отпуска электроэнергии. Кроме того, истцом необоснованно не учтены заявления о зачетах, поскольку данные сделки не оспорены. Расчет стоимости оказанных услуг не основан на фактическом объеме электроэнергии, переданной потребителям ОАО «ДЭК». Полезный отпуск электроэнергии, т. е. объем оказанных сетевой организацией услуг, определен истцом в виде общего объема электроэнергии, поступившего в сеть ООО «Артемовская электросеть» за минусом величины нормативных потерь электроэнергии. Однако, такой способ определения объема оказанных услуг, по мнению представителей ОАО «ДЭК», неоснователен, поскольку ООО «Артемовская электросеть» не предоставлены собственные сведения об этой части оказанных услуг, основанные на первичных документах.

ОАО «ДЭК» в подтверждение своих доводов по первоначальному иску представляет экспертное заключение от 23.09.09г., выполненное Дальневосточным государственным техническим университетом, из которого следует, что электросетевое хозяйство ООО «Артемовская электросеть» не является «единым энергетическим комплексом», о чем, по мнению представителей ОАО «ДЭК», свидетельствует информационное письмо ОАО «ДРСК» от 18.09.09г. № 02-100-1579. Вышеуказанное экспертное заключение содержит однозначный, по мнению ОАО «ДЭК», вывод о наличии общедомовых приборов учета в многоквартирном жилом фонде г. Артема. Представители ОАО «ДЭК» полагают, что «Справка о схеме энергоснабжения г. Артема», представленная ООО «Артемовская электросеть», является недостоверной, содержащей неполный перечень объектов. Отдельные объекты должны быть исключены из расчета суммы иска ООО «Артемовская электросеть». Расчет должен быть произведен по каждому отдельному объекту электросетевого хозяйства, поскольку связи с другими объектами отсутствуют. В связи с чем, ОАО «ДЭК» считает термин «единый энергетический комплекс» неприменимым по отношению к электросетевому хозяйству ООО «Артемовская электросеть» и, как следствие, расчет суммы иска последнего – несостоятельным. Справки об отсутствии приборов учета, представленные управляющими компаниями, обслуживающими жилой фонд г. Артема, представители ОАО «ДЭК» считают недостоверными.

В отношении начисленных ООО «Артемовская электросеть» процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ, представители ОАО «ДЭК» пояснили, что расчет за оказанные сетевой организацией услуги производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленной Исполнителем счет – фактуры. Таким образом, ОАО «ДЭК» полагает, что просрочка исполнения обязательства по оплате со стороны ОАО «ДЭК» может иметь место не ранее передачи ООО «Артемовская электросеть» именно счет – фактуры, а не счета для оплаты. Однако, ООО «Артемовская электросеть» представило доказательства направления в адрес ОАО «ДЭК» отдельных, а не всех счетов-фактур, т.е. в расчете ООО «Артемовская электросеть» не указана дата фактического получения ОАО «ДЭК» счетов – фактур. Кроме того, по мнению представителей ОАО «ДЭК» проценты за пользование чужими денежными средствами не подлежат уплате, поскольку Соглашением о расчетах по неоспариваемой части стороны Определили новый порядок и размер погашения задолженности. В отношении оспариваемой части услуг – для взыскания санкций необходимо установление момента нарушения права, который, по мнению ОАО «ДЭК», не наступил.

ОАО «ДЭК» в обоснование встречных исковых требований ссылается на то, что объем оказанных услуг сетевой организацией и объем допущенных последней потерь электроэнергии в силу действующего законодательства и условий договора, исходя из одних и тех же данных, порядок определения их установлен сторонами в приложениях № 8, 9 к договору.

ООО «Артемовская электросеть» заявленные ОАО «ДЭК» встречные требования признает частично в размере 1 932 183 руб. 77 коп. в силу следующих обстоятельств.

Количественный состав (объем) фактических потерь электроэнергии, как указано представителями ООО «Артемовская электросеть» в отзыве на встречный иск, не может определяться ОАО «ДЭК» самостоятельно исходя из условий договора № 5/2007 от 24.11.06г. Расчет объема фактических потерь не соответствует Приложению № 9 к вышеуказанному договору. Кроме того, именно сетевая организация определяет объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях в порядке, определенном сторонами в Приложении № 9 к договору (п. 4.4 договора). Следовательно, расчет потерь должен быть произведен ОАО «ДЭК», по мнению ООО «Артемовская электросеть», на основании данных об объеме электроэнергии, приобретенной исполнителем в целях компенсации потерь ОАО «ДЭК», предоставленных сетевой организацией.

По первоначальному иску суд Установилследующее.

24.11.06г. между ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» (Заказчик) и ООО «Артемовская электросеть» (Исполнитель) был подписан договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии № 5/2007.

Поскольку при заключении вышеуказанного договора у сторон возникли разногласия, не согласованные путем подписания протокола согласования разногласий, договор был заключен в редакции, принятой судом Приморского края в судебном акте по делу №А51-5973/2007 36-205 от 01.11.07г.

9.1 договора от 24.11.06г. изложен судом в следующей редакции: «Договор вступает в силу с даты вступления в законную силу решения арбитражного суда Приморского края №А51-5973/2007 36-205 и действует до 31.12.07г.».

Согласно постановления апелляционной инстанции арбитражного суда Приморского края от 20.02.08г. по делу №А51-5973/2007 36-205, Решение суда первой инстанции по вышеуказанному делу вступило в законную силу 14.02.08г.

Далее, между ООО «Артемовская электросеть» (далее – Исполнитель)и ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – Заказчик) было подписано дополнительное соглашение к договору № 5/2007 от 24.11.06г. оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь, в п. 5 которого указано, что оно вступает в действие с 01.01.08г. и является неотъемлемой частью договора.

Вышеуказанным дополнительным соглашением стороны внесли изменения в следующие пункты договора от 24.11.06г.: - 4.1 (касающийся величины заявленной мощности для расчета стоимости услуг Исполнителя по ставке на содержание электрических сетей, которая определена сторонами в Приложении № 4), - 7.6 (касающийся тарифа оплаты услуг Исполнителя), - 7.7 (касающийся порядка оплаты услуг исполнителя и окончательного расчета), - 11.4 (касающийся Приложения №4).

Таким образом, договор № 5/2007 от 24.11.06г. распространил свое действие на период взаимоотношений сторон с 14.02.08г.

Несмотря на отсутствие между сторонами письменного договора в период с 01.01.08г. по 13.02.08г. (включительно), взаимоотношения сторон в этот период оцениваются судом как фактически договорные с вытекающими для каждой из сторон взаимными обязательствами, что не противоречит требованиям п. 3 ст. 438 ГК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Вышеизложенная позиция суда подтверждается определением ВАС РФ от 09.07.09г. № ВАС-7743/09 «Об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ».

Следовательно, между ОАО «ДЭК» и ООО «Артемовская электросеть» возникли обязательственные отношения: у ООО «Артемовская электросеть» - обязательства по передаче электрической энергии абонентам Заказчика, у ОАО «ДЭК» - обязательства по оплате услуг Заказчика, регулируемые главой 21 разделом 3 Гражданского кодекса РФ.

Из смысла пунктов 2.1, 2.2 договора от 24.11.06г. следует, что Исполнитель в соответствии с условиями заключенного договора, принял на себя обязательства по оказанию Заказчику услуг по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральном законом основании, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном настоящим договором. Заказчик обязался по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению № 9 к настоящему договору, а Исполнитель – обязался оплачивать фактические потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В п. 7.7 договора (с учетом дополнительного соглашения) ООО «Артемовская электросеть» и ОАО «ДЭК» согласовали порядок расчетов, согласно которого Исполнитель выставляет Заказчику счет на оплату услуг, рассчитанных исходя из объема заявленной мощности и плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в Приложении № 4 к настоящему договору. Заказчик производит оплату по выставленному счету:

до 15 числа текущего месяца – 33% стоимости услуг, указанных в счете;

до 25 числа текущего месяца – 33% стоимости услуг, указанных в счете;

Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных Заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов заявленной мощности, указанных в Приложении №4, и объемов переданной электроэнергии, указанных в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц.

Исполнитель в соответствии с условиями договора № 5/2007 от 24.11.06г. в период с 14.02.08г. по декабрь 2008 года оказывал Заказчику услуги, предусмотренные сторонами в вышеуказанном договоре, в период с января по 13.02.08г. (включительно) согласно нормам действующего законодательства, для оплаты услуг предъявил счет – фактуры, которые не были оплачены Заказчиком в нарушение условий договора, что и явилось основанием для обращения ООО «Артемовская электросеть» в суд с настоящим первоначальным иском.

Исследовав имеющиеся в деле письменные доказательства, заслушав доводы представителей ООО «Артемовская электросеть», возражения представителей ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» по первоначальному иску, суд считает, что заявленные ООО «Артемовская электросеть» исковые требования подлежат удовлетворению в сумме 24 716 860 руб. 76 коп. по следующим основаниям.

В силу ст.8 ФЗ «О естественных монополиях» от 17.07.95г. № 147 – ФЗ ООО «Артемовская электросеть» (субъект естественной монополии) обязано предоставлять услуги по передаче электрической энергии.

Согласно п.12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа) предметом договора является обязанность сетевой организации осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребителя услуг – оплатить их.

Исходя из характера взаимоотношений сторон с учётом вышеуказанных норм материального права даже отсутствие между сторонами заключенного договора, регулирующего эти правоотношения, не дает оснований считать, что у истца не возникли обязательства на передачу электрической энергии абонентам ответчика, а у ответчика обязательства оплатить услуги истца.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В силу п.75 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила розничного рынка), договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии), заключенные до вступления в силу настоящих Правил (01.09.2006г.), могут быть продлены при условии приведения их в соответствие с настоящими Правилами.

В соответствии с п.82 Правил розничных рынков Гарантирующий поставщик в течение 3 рабочих дней с даты заключения с Покупателем электрической энергии договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (изменения условий ранее заключенного договора), по условиям которого Покупатель самостоятельно урегулирует отношения по передаче электрической энергии, а также не позднее чем за 15 рабочих дней до даты прекращения обязательств по договору с Покупателем электрической энергии обязан направить соответствующее уведомление с указанием сведений о покупателе электрической энергии, включающих наименование и место нахождения юридического лица (фамилию, имя, отчество и место жительства физического лица), точки поставки, платежные реквизиты, собственнику или иному законному владельцу электрической сети, к которой присоединено энергопринимающее устройство Покупателя электрической энергии либо лица, для которого он приобретает электрическую энергию.

В случае если Гарантирующий поставщик после заключения договора купли-продажи (поставки) с Покупателем электрической энергии не представил указанную информацию или не обратился в сетевую организацию для заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии в целях исполнения своих обязательств по договору энергоснабжения и приступил к их исполнению, он несет в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами ответственность за пользование услугами по передаче электрической энергии без договора оказания соответствующих услуг. В этом случае сетевая организация вправе взыскать с гарантирующего поставщика стоимость услуг по передаче электрической энергии покупателю, обслуживаемому на основании указанного договора. Объем потребленных таким образом услуг определяется в соответствии с порядком осуществления коммерческого учета, установленным разделом XII настоящих Правил.

Доказательства уведомлений ответчиком истца с указанием сведений о покупателе электрической энергии, определённых п.82 Правил розничного рынка (в том числе в связи с изменением условий ранее заключенных договоров в силу требований п.75 Правил розничного рынка), в деле отсутствуют.

В то же время ОАО «ДЭК» не отрицает, что осуществлял энергоснабжение своих потребителей по заключённым им договорам.

При таких обстоятельствах согласно п.82 Правил розничного рынка истец вправе взыскать с ответчика стоимость услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с п.136 раздела XII Правил розничного рынка оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Факт пользования ОАО «ДЭК» услугами сетевой организации (ООО «Артемовская электросеть») по передаче электроэнергии своим потребителям в период с января по декабрь 2008 года (даже несмотря на отсутствие между сторонами заключенного в установленном законом порядке договора с 01.01.08г. по 13.02.08г. включительно), объем этих услуг и их стоимость подтверждается имеющимися в деле документами, а именно: актами приемки выполненных работ, актом сверки задолженности, сведениями о расходе электроэнергии по точкам приема – передачи.

Кроме того, Федеральный арбитражный суд, отменяя Решение суда первой инстанции от 27.08.08г. и Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.08г. по делу №А51-3758/08 23-62, в постановлении 19.01.09г. №ФОЗ-6262/2008 указал, что при новом рассмотрении дела суду следует дать оценку представленным в дело доказательствам, установить по первоначальному иску объем оказанных истцом услуг в январе 2008 года, признав при этом обоснованными выводы судебных инстанций о признании ничтожным Приложения № 2 к договору от 24.11.06г. в части точек поставки в многоквартирный дом, а в связи с этим, о невозможности принятия в качестве доказательств данных ОАО «ДЭК» о фактическом объеме полученной потребителями электроэнергии, основанных на сведениях по приборам учета, установленным в квартирах граждан и на лестничных клетках многоквартирных домов.

Таким образом, ФАС ДВО отменил вышеуказанные судебные акты, ссылаясь на то обстоятельство, что судебные инстанции распространили действие договора от 24.11.06г. № 5/2007 на период с января по 13.02.08г. (включительно), в то время, как договора начал действие с 14.02.08г.

Относительно периода с 14.02.08г. по июнь 2008 года Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в постановлении от 19.01.09г. № фоз-6262/2008 не указал, что судебными инстанциями были сделаны ошибочные выводы о правомерности предъявления требований, как первоначальных, так и встречных.

Доводы представителей ОАО «ДЭК» о том, что представленное в материалы дела экспертное заключение от 23.09.09г., выполненное экспертами Дальневосточного государственного технического университета по обращению ОАО «ДЭК», является доказательством необоснованности расчета стоимости оказанных ООО «Артемовская электросеть» услуг в 2008 году, не признаются судом обоснованными в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с п. 4 ст. 71 АПК РФ каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Проанализировав вышеуказанное экспертное заключение, суд полагает, что оно не опровергает доводы ООО «Артемовская электросеть», изложенные в обоснование первоначальных исковых требований.

Перед экспертом было поставлено несколько вопросов, в том числе, вопрос 2 - имеются ли приборы учета электроэнергии, поступающей в многоквартирные дома, согласно имеющимся в материалах дела актах разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон.

На данный вопрос экспертом сделан вывод, что согласно представленным актам приборы учета на границе балансовой принадлежности установлены в домах с указанием адресов, в том числе в г. Артеме.

Суд полагает, что данный вывод эксперта не может быть оценен как доказательство по настоящему делу, поскольку он сделан только на основании буквального изучения актов границ балансовой принадлежности.

Представитель ООО «Артемовская электросеть» в судебном заседании пояснил, что в актах границ балансовой принадлежности действительно имеются указания на приборы учета, но это объясняется лишь типовой формой данных документов, в которых при заполнении эти сведения не были исключены.

ООО «Артемовская электросеть» в подтверждение своих доводов об отсутствии приборов учета в многоквартирных домах представило письма управляющих компаний, товариществ собственников жилья об отсутствии приборов учета электрической энергии в многоквартирных жилых домах; актами проверки наличия (отсутствия) общедомовых приборов учета электрической энергии в многоквартирных жилых домах, оформленных представителями сетевой организации и управляющих компаний.

Для подтверждения вышеуказанной информации судом в адрес управляющих компаний, обслуживающих многоквартирный жилой фонд города Артема, и председателей ТСЖ были направлены запросы о том, имеются ли в многоквартирных жилых домах общедомовые приборы учета электрической энергии, на которые получены ответы, согласно которых в спорных многоквартирных жилых домах общедомовые приборы учета электрической энергии в период с января по декабрь 2008 года не устанавливались.

Представленные ОАО «ДЭК» в обоснование своих возражений по первоначальному иску Акты технического обследования состояния измерительного комплекса, схемы подключения и соблюдения технических условий не могут служить доказательством установки приборов учета электроэнергии в соответствии с требованиями пунктов 2, 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 именно на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. В вышеуказанных актах указано, что прибор учета подлежит включению в договор, однако, ОАО «ДЭК» в нарушение норм действующего законодательства, не представило договоры, подтверждающие произведение расчетов по приборам учета; документов, подтверждающих использование ОАО «ДЭК» приборов учета в 2008 году, также не представлено.

Кроме того, отсутствие учета, соответствующего требованиям пунктов 138, 139 Правил № 530, на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей многоквартирных домов установлено вступившими в законную силу судебными актами по делам №А51-7694/2007 36-265 (Постановление ФАС ДВО №ФОЗ-А51/08-1/1763), №А51-3759/2008 23-77 (Постановление пятого апелляционного суда №05АП-934/208, Постановление ФАС ДВО №ФОЗ-5380/2008).

В абзаце 5 страницы 4, абзаце 4 страницы 6, абзаце 4 страницы 8 постановления апелляционной инстанции от 13.03.08г. по делу №А51-7694/2007 36-265, абзаце 5 странице 4 постановления ФАС ДВО №ФОЗ-А51/08-1/1763 судебные инстанции указали, что материалами дела подтверждается отсутствие надлежащего учета потребителей и количества потребленной электроэнергии, приборы учета установлены не на границе балансовой принадлежности сетей (включая многоквартирные дома).

В абзаце 2 на странице 5 постановления ФАС ДВО № ФОЗ-530/2008 указано, что точки поставки электроэнергии в многоквартирные дома, определенные ОАО «ДЭК» в Приложении № 2 к договору от 24.11.06г. не могут являться местом исполнения обязательств по поставке электроэнергии или оказанию услуг, используемых для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли – продажи электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии.

Порядок учета электрической энергии, места установки приборов учета, точки поставки электрической энергии потребителям по договорам, заключенным ОАО «ДЭК» в спорный период, по сравнению с периодом вышеуказанных судебных актов, остались неизменными.

Доказательств, подтверждающих то, что на границе сетей осуществляется учет поставляемой в многоквартирные дома электрической энергии, ОАО «ДЭК» в материалы дела не представлено.

На основании вышеизложенного, суд признает обоснованными доводы ООО «Артемовская электросеть» по первоначальным требованиям в части взыскания основного долга и подлежащими удовлетворению в сумме 15 520 069 руб. 57 коп. за период с января по декабрь 2008 года.

Помимо основного долга истец предъявил ко взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 9 196 791 руб. 19 коп., начисленными за период с 14.03.08г. по 24.09.09г. в порядке ст. 395 ГК РФ, которые также признаются обоснованными и подлежащими удовлетворению в силу следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Вышеуказанное условие подтверждается и п. 6 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ №13/14 от 08.10.1998г.

Представленные счет фактуры, расчет процентов, пояснения сторон подтверждают нарушение ответчиком установленных в п. 7.4 договора сроков оплаты оказанных услуг.

Представители ОАО «ДЭК» полагают, что в соответствии с п. 7.7 действующего договора транспортировки № 5/2007 от 24.11.06г. расчет за оказанные сетевой организацией услуги производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленной счет – фактуры Исполнителем. Просрочка исполнения обязательства по оплате со стороны ОАО «ДЭК» может иметь место не ранее передачи ООО «Артемовская электросеть» именно счет – фактуры. Представленный же ООО «Артемовская электросеть» расчет процентов не позволяет установить, по мнению ОАО «ДЭК», основание начала их начисления, поскольку не указана дата фактического получения ОАО «ДЭК» счетов - фактур.

Возражения ОАО «ДЭК» по расчету суммы процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными ООО «Артемовская электросеть» в порядке ст. 395 ГК РФ в сумме 9 196 791 руб. 19 коп. за период с 14.03.08г. по 24.09.09г. не признаются судом обоснованными в силу следующих обстоятельств.

Между ООО «Артемовская электросеть» и ОАО «ДЭК» был заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 5/2007 от 24.11.06г., в соответствии с условиями которого ООО «Артемовская электросеть» ежемесячно направляло в адрес ОАО «ДЭК» счета, счет – фактуры и акты выполненных работ на полный объем оказанных услуг. После рассмотрения вышеуказанных документов ОАО «ДЭК» должно было возвратить в адрес ООО «Артемовская электросеть» подписанные со своей стороны акты выполненных работ согласно требованиям п. 7.3 договора № 5/2007.

Согласно п. 7.7 договора от 24.11.06г. с учетом изменений, внесенных дополнительным соглашением от 21.02.08г., оплата услуг Исполнителя производится исходя из объема заявленной мощности и плановых объемов передачи электроэнергии (Приложение №4), на основании счета. Окончательный расчет должен быть произведен до 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных Заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов заявленной мощности и объемов переданной электрической энергии, указанных в акте оказания услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц.

Таким образом, обоснованно начисление процентов за пользование чужими денежными средствами с даты вручения счета, а не счет – фактуры, потому что это условие согласовано сторонами в договоре от 24.11.06г.

ООО «Артемовская электросеть» свои обязательства по оказанию услуг по передаче электроэнергии в спорный период исполняло в полном объеме, факт оказания услуг ОАО «ДЭК» не оспаривается. Во исполнение условий вышеуказанного договора ООО «Артемовская электросеть» передавало на оплату ОАО «ДЭК» предусмотренные договором платежные документы, которые, в нарушение статей 307, 309, 310 ГК РФ, не были оплачены последним своевременно и в полном объеме.

Обязанность должника произвести оплату товаров, работ или услуг либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства и возможность начисления Кредитором процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ, подтверждена пунктом 6 совместного Постановления Пленума ВС РФ №13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.1998г. «О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами».

В пункте 3 Постановления Пленума ВАС РФ и ВС РФ №13/14 от 08.10.98 «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» указано, что исходя из пункта 1 статьи 395 Кодекса в случаях, когда сумма долга уплачена должником с просрочкой, судом при взыскании процентов применяется учетная ставка банковского процента на день фактического исполнения денежного обязательства (уплаты долга), если договором не установлен иной порядок определения процентной ставки. При взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день предъявления иска или на день вынесения решения суда. Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, целесообразно отдавать предпочтение той учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на день вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа.

Истец при расчете суммы процентов обоснованно применил ставки рефинансирования 10,75%, 11%, 13%, установленные Центральным Банком РФ и действующие в момент неисполнения денежного обязательства, обращения истца в суд с настоящим иском и в период рассмотрения спора.

На основании вышеизложенного исковые требования о взыскании процентов в сумме 9 196 791 руб. 19 коп. за период с 14.03.08г. по 24.09.09г. судом признаны законными и подлежащими удовлетворению.

По встречному исковому заявлению ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» о взыскании с ООО «Артемовская электросеть» 48 049 942 руб. 59 коп. стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь за период с января по декабрь 2008 года суд Установилследующее.

Основанием встречного иска ОАО «ДЭК» является заключенный в судебном порядке договор № 5/2007 от 24.11.06г. оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь.

В соответствии с п.2.1, 2.2 данного договора стороны Установили взаимные обязательства: Исполнитель (ООО «Артемовская электросеть» обязуется оказывать Заказчику (ОАО «ДЭК») услуги по передаче электрической энергии, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном договором.

Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению №9 к настоящему договору, а Исполнитель обязуется оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В связи с наличием, по мнению ОАО «ДЭК» фактических потерь электроэнергии в сетях ООО «Артемовская электросеть» в период с января по декабрь 2008 года, ОАО «ДЭК» обратилось в суд с настоящим встречным иском.

Исследовав письменные доказательства, заслушав доводы представителей ОАО «ДЭК» и возражения ООО «Артемовская электросеть», суд считает встречные исковые требования подлежащими удовлетворению частично в сумме 1 932 183 руб. 77 коп. по следующим основаниям.

В соответствии с п.121 Правил розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее – смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 4.4. договора № 5/2007 от 24.11.2006г. оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь установлено, что ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении № 9 к настоящему договору, Исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях и в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, предоставляет Заказчику расчет объемов электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (п.п. 7.2, 7.2.3 Договора).

Таким образом, в соответствии с действующим законодательством (по фактически договорным отношениям, сложившимся между сторонами в период с 01.01.08 по 13.02.08г. включительно) и из условий заключенного между сторонами договора № 5/2007 от 24.11.2006г. следует, что именно Сетевая организация определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях в порядке, определенном сторонами в Приложении № 9.

В связи с чем, суд приходит к выводу о том, что расчет встречных исковых требований должен быть основан именно на данных об объемах электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, предоставленных ООО «Артемовская электросеть» в адрес ОАО «ДЭК». Такие данные (расчет объемов электроэнергии) направлялись сетевой организацией в ОАО «ДЭК» ежемесячно, разногласий по расчетам потерь в адрес сетевой организации от Заказчика не поступило.

Встречные исковые требования ОАО «ДЭК» основаны на положениях договора № 5/2007 от 24.11.06г. Таким образом, компенсация фактических потерь электроэнергии должна быть рассчитана в соответствии с условиями вышеуказанного договора, т.е. пропорционально неоспариваемой ОАО «ДЭК» как Заказчиком части оказанных услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с условиями раздела 7 договора № 5/2007 от 24.11.06г. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорционально неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг, к объему, указанному в акте, т.е. требование об оплате потерь не может быть заявлено заказчиком ранее произведенной им оплаты неоспариваемой части оказанных Исполнителем услуг и может быть удовлетворено только в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг, к объему, указанному в акте.

В объём электрической энергии, полученной потребителями, рассчитанный ОАО «ДЭК», включены потери, возникающие в сетях, принадлежащих абонентам – потребителям Заказчика, присоединенным к сетям ООО «Артемовская электросеть», поскольку точки поставки электроэнергии в многоквартирных жилых домах определены ОАО «ДЭК» в нарушение требований пунктов 2, 88, 89 Правил розничных рынков не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, а по приборам учета, установленным непосредственно в самом многоквартирном жилом доме (площадках, квартирах) граждан, что следует из представленных ООО «Артемовская электросеть» в материалы дела актов разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон по многоквартирным домам, расположенным в Артемовском городском округе.

Точки поставки в многоквартирные жилые дома, определенные в Приложении № 2 к договору № 5/2007 от 24.11.2006г., не соответствуют действующему законодательству, поскольку в указанном Приложении № 2 содержится перечень точек поставки и средств учета электроэнергии потребителей Заказчика с указанием приборов учета и мест их установки, в том числе граждан, приборы учета которых установлены в квартирах, лестничных клетках.

В силу изложенного, Приложение № 2 к договору № 5/2007 от 24.11.2006 г. в части точек поставки в многоквартирный жилой дом признано Решением арбитражного суда Приморского края по делу №А51-3759/2008 23-77 недействительным (ничтожным), как не отвечающее требованиям указанных Правил розничных рынков.

Следовательно, представленные ОАО «ДЭК» данные о фактическом объёме полученной потребителями электроэнергии, основанные на сведениях (ведомостях) о полезном отпуске электроэнергии по приборам учета, установленных непосредственно в самом многоквартирном жилом доме, не могут быть признаны допустимыми и достоверными доказательствами в силу ст.68 АПК РФ.

Пункт 52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.04г. № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа), на который ссылается ОАО «ДЭК», обязывает потребителя услуг оплачивать потери электрической энергии сверх норматива, возникшие по вине этих потребителей услуг, но при этом данная норма не возлагает на сетевую организацию бремя доказывания отсутствия сверхнормативных потерь в сетях.

Согласованный между сторонами расчетный способ учета электрической энергии, применяемый при определении объемов переданной электроэнергии, отсутствует.

В связи с изложенным стоимость оказанных сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии и стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, может быть взыскана на основании договора № 5/2007 от 24.11.2006г. только в неоспариваемой сторонами части.

В соответствии с п.42 Правил недискриминационного доступа расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер.

Согласно пункту 48 Правил недискриминационного доступа тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации и Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004г. № 109.

Постановлением Департамента по тарифам Приморского края от 25.12.2008г. № 42/3 утвержден тариф на услуги по передаче электрической энергии для ООО «Артемовская электросеть» с 1 января 2008г. в виде ставки за содержание сетей - 56563 руб./МВт в месяц и ставки за оплату потерь в сетях – 253,03 руб./МВт.ч.

В соответствии с п. 120 Правил розничных рынков потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

В соответствии с п.5.2 договора № 5/2007 от 24.11.2006г. стоимость электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется исходя из установленного органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов тарифа на покупку электроэнергии в целях компенсации потерь.

Согласно выписке из протокола № 40 от 20.12.2007г. заседания Правления Департамента по тарифам Приморского края с 01.01.2008г. по 31.12.2008г. установлен тариф на покупку потерь электроэнергии на розничном рынке Приморского края в размере 1,1147 руб./кВт.ч.

Кроме того, суд обращает внимание, что Решением арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г. по настоящему делу арбитражным судом признаны обоснованными встречные исковые требования ОАО «ДЭК» в сумме 50 280 837 руб. 06 коп., которые были взысканы с ООО «Артемовская электросеть» в пользу ОАО «ДЭК». Таким образом, судом был принят и признан обоснованным контррасчет потерь в размере 50 280 837 руб. 06 коп., представленный ООО «Артемовская электросеть» в неоспариваемой части за период с января по июнь 2008 года.

В вышеуказанной части Решение арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г. Постановлением ФАС ДВО от 19.01.09г. №ФОЗ-6262/2008 не отменено и не изменено.

19.12.08г. между сторонами было подписано соглашение об урегулировании взаиморасчетов в неоспариваемой части, в том числе и за период с января по июнь 2008 года.

Как следует из вышеуказанного соглашения, стоимость объема потерь электроэнергии в неоспариваемой части за 12 месяцев составила 88 129 427 руб. 64 коп. в эту сумму вошли ранее взысканные 50 280 837 руб. 06 коп. по решению арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г. по делу №А51-3758/2008 23-62.

В соответствии с представленным в материалы дела ООО «Артемовская электросеть» контррасчетом потерь за период с 01.01.08г. по 31.12.08г. общая стоимость объема электроэнергии приобретаемой для компенсации потерь (с учетом оспариваемой и неоспариваемой частей) составила 90 061 611 руб. 41 коп. в результате зачета встречных требований, в соответствии с заключенным соглашением от 19.12.08г., Решением арбитражного суда Приморского края от 27.08.08г. (в неоспариваемой части) прекращены обязательства ООО «Артемовская электросеть» по оплате стоимости потерь в сумме 88 129 427 руб. 64 коп. с учетом зачета встречных требований, размер задолженности ООО «Артемовская электросеть» по компенсации потерь электроэнергии составляет 1 932 183 руб. 77 коп. (90 061 611 руб. 41 коп. за вычетом 88 129 427 руб. 64 коп.).

Исследовав контррасчет потерь электрической энергии, представленный ООО «Артемовская сеть» суд признает его законным и обоснованным в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с пунктами 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.06г. № 530, собственники жилых помещений в многоквартирном доме, собственники жилых домов, а также наниматели жилых помещений по договорам социального или коммерческого найма жилых помещений потребляют услугу электроснабжения на основании договоров, заключенных в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации. Собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. Исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объемом электрической энергии, приобретенным на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.

Из установленных вышеуказанными нормами права требований следует, что определение объемов поставленной электрической энергии в многоквартирные дома должно осуществляться на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

То есть, Правила функционирования розничных рынков электрической энергии № 530 определяют точку поставки на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей при потреблении услуги электроснабжения в многоквартирных жилых домах во всех случаях, предусмотренных действующим законодательством, и не ставят определение точки поставки в зависимость от заключенных гарантирующим поставщиком договоров со всеми потребителями в многоквартирных домах.

Пунктом 61 вышеуказанных Правил предусмотрено, что Гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее - заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил. Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае:

отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям;

нахождения точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

В случае если в точках поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, не обеспечивается учет электрической энергии и оказанных услуг с использованием приборов учета, отвечающих требованиям, установленным разделом XII настоящих Правил, объем потребленной электрической энергии и оказанных услуг определяется в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии или с использованием одного из предусмотренных разделом XII настоящих Правил расчетных способов.

В случае отказа от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, гарантирующий поставщик должен в 5-дневный срок со дня обращения заявителя в письменной форме уведомить его об отказе от заключения договора с указанием причин такого отказа.

Согласно п. 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии № 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

С учетом ограничений, предусмотренных пунктами 143, 144, 147 подпункта «б» п. 145 вышеуказанных Правил обоснованным является применение расчетного способа, определенного подпунктом «а» пункта 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии № 530, согласно которого для учета потребления электрической энергии в случае отсутствия (неисправности) приборов учета, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, расчет объема потребления электрической энергии потребителем, за исключением граждан-потребителей и потребителей, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ·А, осуществляется с применением следующих расчетных способов:

путем распределения между потребителями, в точках поставки на розничном рынке которых отсутствуют (неисправны) приборы учета и энергопринимающие устройства которых присоединены к одному объекту электросетевого хозяйства, величины, рассчитанной на основании показаний приборов учета, установленных на данном объекте электросетевого хозяйства и измеряющих совокупные объемы электрической энергии, отпускаемой всем потребителям, энергопринимающие устройства которых присоединены к такому объекту (далее - группа потребителей), с использованием следующего алгоритма:

определяется разность объема электрической энергии, отпускаемого для данной группы потребителей, и объемов потребления электрической энергии потребителями этой группы, в точках поставки на розничном рынке которых функционируют исправные приборы учета;

из полученной разности вычитается величина нормативных потерь на участке электрической сети от места установки прибора учета, определяющего объем электрической энергии, отпущенной для данной группы, до точек поставки на розничном рынке, в которых отсутствуют (неисправны) приборы учета;

оставшийся объем электрической энергии распределяется между всеми потребителями данной группы, в точках поставки на розничном рынке которых отсутствуют (неисправны) приборы учета, пропорционально заявленной мощности;

путем распределения пропорционально заявленной мощности между точками поставки, в которых отсутствуют (неисправны) приборы учета, разности объема электрической энергии, поступившего в электрическую сеть сетевой организации, и следующих величин:

объемы электрической энергии, потребленной иными потребителями (отпущенной в электрические сети иных сетевых организаций), присоединенными к электрической сети соответствующей сетевой организации, и учтенной на основании показаний соответствующих установленным требованиям приборов учета либо иными расчетными способами;

величина нормативных потерь в электрических сетях данной сетевой организации за соответствующий расчетный период;

разница между величинами фактических и нормативных потерь в электрических сетях в предшествующем расчетном периоде, умноженная на коэффициент 0,9, а в случае безучетного потребления электрической энергии - на коэффициент 0,8.

Исключения, указанные в п. 145 Правил № 530 при расчете объема потребления электрической энергии для граждан – потребителей и потребителей, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВА, не применимы в спорном случае, поскольку потребление электрической энергии рассчитывается в целом для многоквартирного дома на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей (пункты 88,89 Правил). Суммарная присоединенная мощность энергопринимающих устройств по многоквартирным домам превышает 25 кВА.

В отсутствие узла учета электроэнергии в точках поставки в многоквартирные дома, применение расчетного способа обусловлено нормами права, в частности пунктами 136, 144, 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии № 530.

Расчет энергопотребления по многоквартирным домам по пункту 145 Правил № 530 подтвержден вступившим в законную силу судебным актом по делу №А51-10449/2008 22-46.

В связи с тем, что ОАО «ДЭК» не представлены данные коммерческого учета электрической энергии, подтвержденные потребителями и сетевыми организациями в качестве доказательств объема переданной потребителям электроэнергии; ведомости об объемах электроэнергии (поставленной потребителям ОАО «ДЭК»), жилых домов, подключенных к сетям ООО «Артемовская электросеть» за спорный период не подтверждены показаниями приборов учета, не представлены данные о количестве электроэнергии, переданной на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, суд признает обоснованным контррасчет, выполненный ООО «Артемовская электросеть», а встречные исковые требования подлежащими удовлетворению в признанной ООО «Артемовская электросеть» сумме 1 932 183 руб. 77 коп.

Расходы по уплате госпошлины распределяются между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Решил:

Взыскать с Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания», расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Октябрьская, 8, в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Артемовская электросеть» 24 716 860 (Двадцать четыре миллиона семьсот шестнадцать тысяч восемьсот шестьдесят) рублей 76 копеек, в том числе 15 520 069 (Пятнадцать миллионов пятьсот двадцать тысяч шестьдесят девять) рублей 57 копеек основного долга за период с января по декабрь 2008 года, 9 196 791 (Девять миллионов сто девяносто шесть тысяч семьсот девяносто один) рубль 19 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными за период с 14.03.08г. по 24.09.09г.

В остальной части исковых требования отказать.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания», расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Октябрьская, 8, в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 100 000 (Сто тысяч) рублей.

Встречные исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Артемовская электросеть», расположенного по адресу: г. Артем, ул. Фрунзе, 15/1, в пользу Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» 1 932 183 (Один миллион девятьсот тридцать две тысячи сто восемьдесят три) рубля 77 копеек задолженности за период с января по декабрь 2008 года, 1 805 (Одна тысяча восемьсот пять) рублей 45 копеек расходов по уплаченной государственной пошлине.

В остальной части встречных исковых требований отказать.

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Судья *.*. Галочкина